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En el contexto de la operativa en el mercado de divisas (forex) en ambos sentidos —posiciones largas y cortas—, los gestores de fondos deben evaluar rigurosamente a los titulares de las cuentas cuya gestión se les ha confiado.

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A diferencia de los mercados tradicionales, limitados a posiciones largas, el mercado de divisas se caracteriza por la posibilidad de operar en ambos sentidos, el uso de apalancamiento y una fluctuación continua de los precios las 24 horas del día. Si bien la capacidad de abrir tanto posiciones largas como cortas aumenta considerablemente la frecuencia de las operaciones y las oportunidades de obtener beneficios, también amplifica la volatilidad del valor liquidativo (NAV, por sus siglas en inglés) de la cuenta y aumenta la exposición al riesgo. Las cuentas gestionadas, según el volumen de capital que manejen, presentan diferencias notables en cuanto a su umbral de asunción de riesgos, su tolerancia a la volatilidad y la probabilidad de que surjan disputas operativas.
Al gestionar cuentas de divisas, los gestores de fondos se enfrentan a mayores desafíos en materia de cumplimiento normativo, control de riesgos y operativa, especialmente en el caso de cuentas de menor tamaño. Debido al uso del apalancamiento, las posiciones en divisas —tanto largas como cortas— son altamente sensibles a los impactos repentinos del mercado o a movimientos adversos en los precios; estos eventos pueden provocar una rápida caída del valor liquidativo y la acumulación de pérdidas no realizadas. Para muchos clientes con un capital menor, la cantidad invertida representa la totalidad de su patrimonio disponible para la inversión, lo que se traduce en una baja tolerancia general al riesgo; una característica poco compatible con la volatilidad inherente a la operativa en ambos sentidos. A menudo, estos clientes confían sus fondos no solo con el objetivo de lograr una revalorización profesional de sus activos, sino también para observar y aprender de estrategias de inversión consolidadas, o bien para adquirir experiencia práctica. En consecuencia, suelen mostrar una tolerancia extremadamente baja a las pérdidas, lo que los hace propensos a caer en sesgos cognitivos y a generar disputas ante las fluctuaciones habituales del mercado.
Por el contrario, los clientes con mayores asignaciones de capital suelen adoptar un enfoque más sofisticado en la gestión de sus activos. Para ellos, los fondos destinados al mercado representan solo una parte de su cartera de inversiones global; por lo general, poseen una comprensión madura de los riesgos asociados a la operativa en ambos sentidos y una mayor tolerancia ante las posibles ganancias o pérdidas. Al desenvolverse en escenarios de mercado habituales —como la alternancia entre posiciones largas y cortas, cambios rápidos en la tendencia o ajustes en la cartera—, estos clientes suelen mantener una actitud estable y profesional; rara vez plantean inquietudes relacionadas con el cumplimiento normativo ni inician disputas a causa de la volatilidad propia del mercado. Actualmente, los gestores profesionales de fondos en el mercado de divisas (forex) suelen establecer un umbral mínimo de capital —a menudo de varios millones— para los posibles clientes. El objetivo fundamental es filtrar a los inversores, asegurándose de que cuenten tanto con la capacidad de asumir riesgos como con una comprensión madura de la operativa de trading.
En resumen, dentro de un marco de inversión en divisas con apalancamiento y operativa bidireccional (posiciones largas y cortas), los gestores de fondos deben implementar una gestión de riesgos proactiva. Esto incluye establecer un proceso estandarizado de admisión y evaluación de clientes, con el fin de verificar con precisión su nivel de concienciación sobre el riesgo, su capacidad para asumirlo y su estructura de asignación de activos. Asimismo, los derechos, las responsabilidades y las normas de operativa que rigen tanto al gestor como al inversor deben quedar claramente definidos desde el principio. Estas medidas ayudan a mitigar, desde su origen, los riesgos operativos, de cumplimiento normativo y de litigios civiles.

En el mecanismo de inversión en divisas, que permite operar en ambos sentidos, la mayoría de los operadores profesionales —además de realizar sus actividades habituales de trading— divulgan de forma proactiva el rendimiento histórico de sus cuentas reales.

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Este tipo de divulgación no es selectiva; se trata, por el contrario, de una presentación exhaustiva basada en los datos reales de las transacciones de la cuenta. Incluye registros detallados de operaciones en ambos sentidos (largas y cortas) a lo largo de diversos marcos temporales y se actualiza en tiempo real. Documenta de manera sistemática la evolución real de las posiciones largas y cortas, así como los beneficios o pérdidas resultantes. Desde una perspectiva jurídica, esto constituye una divulgación de un rendimiento auténtico y no equivale a publicidad engañosa.
El mercado de divisas se caracteriza, fundamentalmente, por la posibilidad de operar en ambos sentidos, por una volatilidad inherente y por tendencias que cambian con rapidez. La alternancia frecuente entre posiciones largas y cortas, las fluctuaciones constantes en la volatilidad del mercado y el ajuste dinámico de los parámetros de la estrategia de trading pueden dar lugar a variaciones significativas en los resultados (beneficios o pérdidas) a lo largo de distintos periodos. El rendimiento histórico y materializado de un operador refleja únicamente los resultados de su análisis y ejecución durante un periodo concreto; por tanto, no puede garantizar rendimientos estables en futuras operaciones, ya sean largas o cortas. Este principio constituye un consenso fundamental respecto a los riesgos de la operativa estandarizada en el mercado de divisas (forex), un aspecto esencial del mercado que todos los participantes deben reconocer.
En caso de una disputa comercial, algunos clientes (comitentes) podrían alegar que la divulgación del rendimiento previo por parte de un gestor de fondos constituye publicidad engañosa, basándose en las pérdidas sufridas en su cuenta durante el periodo de colaboración. Sin embargo, tales reclamaciones carecen de fundamento jurídico suficiente. El criterio central para determinar la existencia de "publicidad engañosa" reside en si ha habido alguna falsificación o manipulación de los datos de las transacciones; la divulgación de registros de rendimiento auténticos no constituye, por sí misma, una falsificación de datos ni una tergiversación intencionada. Las fluctuaciones posteriores en los beneficios o pérdidas son inherentes a los riesgos normales del mercado y a las incertidumbres inseparables de la operativa bidireccional (posiciones largas/cortas). Por consiguiente, una pérdida sufrida durante un periodo de colaboración específico no puede utilizarse para clasificar retroactivamente como infracciones aquellas divulgaciones de rendimiento que, en su momento, cumplían con la normativa.
En resumen, la divulgación de datos de rendimiento completos, precisos y actualizados en tiempo real —correspondientes a una operativa bidireccional por parte de un gestor de fondos en el mercado de divisas (forex)— no constituye publicidad engañosa conforme a la ley. La evolución de las condiciones del mercado, el ajuste flexible de las estrategias y la incertidumbre inherente a los movimientos de precios (tanto al alza como a la baja) son características intrínsecas de la operativa en forex. Los clientes (comitentes) deben asumir por su cuenta los riesgos derivados de la volatilidad del mercado y no pueden basarse exclusivamente en los resultados posteriores —ya sean beneficios o pérdidas— para determinar si la información sobre el rendimiento proporcionada inicialmente fue inadecuada.

En el marco de la operativa bidireccional en el mercado de divisas (forex), la práctica de que un gestor de fondos realice "operaciones de prueba" para un cliente potencial durante la fase de negociación conlleva un riesgo legal significativo; se trata de un punto ciego en materia de cumplimiento normativo que, a menudo, pasa desapercibido para muchos profesionales del sector.

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Los instrumentos de forex y futuros se caracterizan por permitir una operativa bidireccional, el uso de apalancamiento y una liquidación de operaciones en el mismo día (T+0). Durante las negociaciones para establecer una relación comercial, los clientes suelen solicitar a los operadores que realicen "operaciones de prueba" —ya sean simuladas o reales— con el fin de verificar sus estrategias de trading, su capacidad de gestión de riesgos y su competencia analítica, utilizando estos resultados como base principal para generar confianza. Para un gestor de fondos, rechazar una solicitud de este tipo suele suponer la pérdida de la oportunidad de negocio; Sin embargo, realizar estas operaciones de prueba sin la regulación adecuada puede llevar fácilmente a infringir normas de cumplimiento normativo.
Según la normativa vigente, si un gestor de fondos —que carece de la licencia formal necesaria para prestar asesoramiento en inversiones— proporciona instrucciones de operativa, orientación sobre la ejecución o consejos analíticos a terceros, dichas acciones constituyen una actividad ilegal de asesoramiento en inversiones. Dada la rápida volatilidad y la alta frecuencia de la operativa bidireccional en el mercado de divisas (forex), si un cliente sufre pérdidas tras ejecutar posiciones largas o cortas basadas en estas operaciones de prueba, el gestor podría ser considerado legalmente responsable de los daños ocasionados.
En la práctica, los gestores de fondos pueden equilibrar las necesidades comerciales con los riesgos legales mediante acuerdos que cumplan con la normativa. En primer lugar, cualquier «operación de prueba» debe ir acompañada de una advertencia clara que especifique que el contenido se proporciona únicamente con el fin de ilustrar conceptos de trading y ofrecer referencias sobre estrategias bidireccionales (posiciones largas/cortas); no constituye una oferta para operar ni una orientación operativa. Se prohíbe estrictamente a los titulares de las cuentas (clientes) replicar directamente estas operaciones, y cualquier ganancia o pérdida derivada de las acciones propias del cliente recae exclusivamente sobre este. En segundo lugar, esta fase preliminar de operaciones de prueba debe ser, en todo momento, gratuita. Proporcionar dicha información a título gratuito y meramente como referencia no suele considerarse una actividad ilegal de asesoramiento comercial en inversiones.
En resumen, aunque las operaciones de prueba en mercados bidireccionales —como el de divisas (forex) o el de futuros— pueden servir como herramienta complementaria durante las negociaciones entre gestores de fondos y clientes potenciales, deben estar respaldadas por una divulgación exhaustiva de los riesgos y por mecanismos de exención de responsabilidad que cumplan con la normativa. Al desarrollar su actividad, los gestores de fondos no solo deben demostrar su competencia profesional, sino también adherirse estrictamente a las normas de cumplimiento para mitigar los riesgos de responsabilidad civil y posibles sanciones regulatorias.

En el contexto de la operativa bidireccional en el mercado de divisas (forex), determinar si la afirmación de un gestor de fondos sobre una «rentabilidad a largo plazo» constituye publicidad engañosa es una cuestión frecuente en las revisiones de cumplimiento normativo.

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A diferencia de la operativa unidireccional (posiciones exclusivamente largas) propia del mercado bursátil, el mercado de divisas (forex) se caracteriza por la operativa bidireccional (posiciones largas y cortas), la liquidación en el mismo día (T+0) y una elevada volatilidad de los precios. Muchos gestores de fondos en el mercado de divisas (forex), al ofrecer servicios de gestión de cuentas, suelen promocionar su propio historial de rentabilidad; un ámbito en el que los límites del cumplimiento normativo se convierten, a menudo, en una fuente de riesgo.
En la práctica, muchos de estos gestores utilizan sus datos históricos para afirmar que sus cuentas ofrecen una «rentabilidad a largo plazo»; sin embargo, tales afirmaciones se sitúan en una clara «zona gris» desde el punto de vista normativo. El problema fundamental radica en que la operativa en el mercado de divisas —que permite posiciones tanto largas como cortas— está sujeta a una compleja serie de factores, tales como las fluctuaciones de los tipos de cambio, los riesgos derivados del apalancamiento, los acontecimientos imprevistos en el mercado y la duración de las posiciones abiertas. Por consiguiente, los datos históricos de rentabilidad a largo plazo no pueden equipararse a una rentabilidad constante en operaciones a corto plazo o futuras. Toda operación en el mercado de divisas conlleva una incertidumbre inherente respecto a si se obtendrán beneficios o pérdidas; no existe ningún modelo de trading que garantice una rentabilidad absoluta.
Desde una perspectiva jurídica, los tribunales conceden un margen de flexibilidad razonable en cuanto a la forma en que los gestores de fondos de divisas promocionan sus resultados; la mera mención de la rentabilidad no constituye, por sí misma, «publicidad engañosa». La presentación objetiva de hechos —como los resultados de pruebas retrospectivas (*backtesting*) o la rentabilidad obtenida a largo plazo en cuentas reales— se considera una divulgación conforme a la normativa. No obstante, el uso de un lenguaje absoluto o que implique promesas —como garantizar beneficios, asegurar rendimientos «infalibles» o afirmar que existen ganancias sin riesgo— traspasa el límite legal y entra en el terreno de la publicidad engañosa.
El principio fundamental para una promoción que cumpla con la normativa consiste en distinguir estrictamente entre el rendimiento histórico y los resultados futuros en el mercado. Una divulgación adecuada podría redactarse de la siguiente manera: «Basándose en la ejecución previa de operaciones (posiciones largas/cortas) y en un sistema de trading definido, la cuenta ha logrado una rentabilidad a largo plazo durante un periodo histórico determinado; no obstante, debido a variables incontrolables en el mercado de divisas, no se ofrece ninguna garantía respecto a los beneficios o pérdidas que puedan producirse en el futuro». Revelar de forma transparente los riesgos operativos y separar claramente el rendimiento histórico de los posibles resultados futuros constituye una estrategia eficaz para mitigar los riesgos de incumplimiento normativo.
En resumen, los gestores de fondos de divisas deben evitar, de manera estricta, realizar promesas absolutas sobre la preservación del capital o la obtención de beneficios garantizados. Al presentar de manera objetiva y veraz el desempeño histórico y ofrecer advertencias claras sobre los riesgos inherentes a la operativa bidireccional, los gestores pueden evitar ser acusados ​​de incurrir en publicidad engañosa.

La operativa bidireccional en el mercado de divisas (Forex) se caracteriza por tres rasgos fundamentales: la existencia de mecanismos tanto para posiciones largas como cortas, las fluctuaciones continuas de los precios y la imprevisibilidad inherente de los máximos y mínimos del mercado. La causa principal de las pérdidas para la gran mayoría de los operadores reside en la tendencia a operar «en contra de la tendencia» (o en el «lado izquierdo» del gráfico): realizar predicciones subjetivas sobre los movimientos del mercado y abrir posiciones anticipándose a dichos movimientos.

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Un error común entre los operadores es intentar «adivinar» el momento exacto del mercado: colocar órdenes de compra (largas) ante lo que perciben como mínimos relativos durante un retroceso, u órdenes de venta (cortas) ante lo que consideran máximos relativos durante un rebote, con la esperanza de obtener un precio de entrada óptimo y aprovechar una tendencia definida. En realidad, los movimientos del mercado no pueden predecirse de forma subjetiva; lo que un operador percibe como un «máximo» o un «mínimo» no es más que una valoración subjetiva, y no necesariamente un punto de inflexión definitivo en la tendencia.
Por ejemplo, tras un retroceso significativo, los operadores suelen concluir —de manera subjetiva— que la corrección ha concluido y abren una posición en la dirección opuesta, sin percatarse de que una oscilación bajista prolongada o la persistencia de la tendencia actual suelen ser el comportamiento habitual del mercado. Los niveles de soporte y resistencia previstos a menudo actúan simplemente como fases de transición dentro de una tendencia más amplia, en lugar de constituir verdaderos puntos de inflexión. Abrir una posición de forma prematura suele conducir a una situación pasiva de pérdidas persistentes que aún no se han materializado (pérdidas latentes).
Incluso en los escasos casos en los que una entrada anticipada coincide con un cambio de tendencia, resulta difícil obtener beneficios de manera constante y fiable. El mercado de divisas presenta con frecuencia fases de consolidación lateral —un proceso en el que, en cierto modo, se intercambia tiempo por espacio—, lo cual erosiona progresivamente la paciencia del operador y bloquea el margen disponible en su cuenta. Es más, incluso si finalmente surge una tendencia clara, las posiciones largas o cortas establecidas previamente podrían no alinearse con el ritmo predominante del mercado; esto suele derivar en situaciones en las que, a pesar de que el mercado se mueve, la posición no genera beneficios.
En el mercado, las estrategias basadas en la anticipación subjetiva terminan, casi invariablemente, en salidas mediante órdenes de «stop-loss» (tope de pérdidas) o en quedar atrapado en una posición a largo plazo. La esencia de una operativa sólida reside en un enfoque reactivo que siga la tendencia: abandone cualquier intento de realizar pronósticos «anticipatorios» (en contra de la tendencia). En su lugar, espere a que una tendencia se confirme y a que aparezcan señales concretas antes de entrar en el mercado. Evite la tentación de intentar «adivinar el suelo» o «predecir el techo»; base sus decisiones de trading en certezas que ofrezca el mercado. Esta es la clave para alcanzar una rentabilidad constante a largo plazo.

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